1524【探讨】中国大陆为何没有通奸罪？

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按语：中纪委网站公布，中国出口信用保险公司原副总经理戴春宁严重违纪违法。其中措辞中罕见地提到戴春宁“与他人通奸”。一直以来，“通奸”一词很少被官方使用，专家称通奸并非犯法。我国为何没有“通奸罪”？

哪些词用来通报官员作风问题

“通奸”在《现代汉语词典》中的释义为：没有夫妻关系的男女(多指其中一方或双方已婚)发生性行为。

我国《刑法》及相关的法律中没有对通奸作出定罪的规定。对官员作风问题的认定，主要依据《中国共产党章程》、《中国共产党党员纪律处分条例》。中纪委在通报官员违纪涉不正当男女关系时，最常见的就是“生活腐化”，比这个形容更恶劣的是“生活作风严重腐化”或“严重道德败坏”，还有就是“道德败坏”与“生活糜烂”。

中纪委的工作人员曾表示：“生活腐化”说的是三个以下情妇(夫)；“道德败坏”与“生活糜烂”，是指三个及三个以上情妇(夫)。单纯包养情妇（夫）是违纪不涉刑，而一旦情妇（夫）参与腐败，则既违纪又违法。大量事实证明，生活作风问题是领导干部走向腐败的第一步。

直接以“道德败坏”定性的，比如原铁道部部长刘志军，“道德败坏，玩弄多名女性”；四川省文联原主席郭永祥“与多名女子有染，道德败坏”；原重庆司法局局长文强“道德败坏，包养情妇，长期嫖娼，赌博成性”；温州市原副市长叶际仁“道德败坏，与多名女性长期保持不正当两性关系”。

“生活腐化”是官员多与情妇（夫）涉贪污。原北京市副市长刘志华“生活腐化堕落，曾建‘行宫’控制情妇团队”；南昌航空大学原党委书记王国炎“长期与多名女性保持不正当关系，道德败坏，生活腐化”；国家统计局原局长邱晓华“生活腐化堕落，道德败坏，涉嫌重婚犯罪”。“生活糜烂”的有湖北省原副省长孟庆平，“生活糜烂，乱搞两性关系，玩弄女性。”

而“通奸”一词很少用在处理干部上。2012年，无锡原书记毛小平落马时，“道德败坏，与两名女性‘通奸’。”把“通奸”作为一大问题处理，在当时也因为很少见而引起注意。从官员落马的案例看，百分之九十的贪官都有情妇，可是几乎没有哪个官员因为通奸问题处理在先，通奸似乎是双方自愿的行为，而渐渐被忽略。

（传闻秦始皇母亲赵姬风流史）

我国古代惩治官员通奸用重典

事实上，在我国古代，各朝均对通奸行为定罪处刑。我国古代对于通奸的刑罚见于《尚书》，并对通奸者处以宫刑。公元前407年，魏国李悝以“淫奢逾制”极力主张用刑罚加以制裁，他在《法经》中规定杂律一篇，内有“夫有二妻则诛，妻有外夫则宫，曰淫禁。”

《史记始皇本纪》说：“有子而嫁，倍死内外，禁止淫佚，男女浩诚，夫为寄之，杀之无罪……”秦代对“私通”定以极刑，且可“人人得以诛之”。有分析认为，秦始皇这么做，可能因他母亲与吕不韦、嫪毐等人通奸的故事有关，秦始皇恨极了通奸者。

这一条虽然被后来的各个朝代所沿用，但从汉代开始对通奸罪就出现了官重民轻的原则，惩治通奸的官员几乎都是重典。老百姓犯通奸罪，受到的处罚则要轻很多。除非是在行使私刑时，老百姓和官员待遇一样，丈夫及家里人可以当场杀死奸夫和通奸的妻妾。

《唐律》规定：“和奸者，男女各徒一年半。”还规定，因奸罪而名誉受害的家庭成员均有权捕捉奸夫淫妇送官，其拒捕而杀之者免刑或减轻刑罚。唐代老百姓未婚通奸，官府一般责成通奸双方结婚，不结婚就要挨板子，还要各处徒刑一年半，日后再不能结婚。已婚者通奸的，一般是二年徒刑。

《大明律》规定：“凡和奸，杖八十，男女同罪。”为了教育其他人，往往附加两人共戴一枷游街示众若干天。而对未婚男女通奸者处罚更轻，依然要求双方结婚，清朝允许私刑，允许捉奸，并可当场杀死通奸男女。“登时杀死者勿论，若只杀死奸夫者，奸妇依律断罪，当官价卖，身价入官”。

唐宋明清官员犯通奸罪，一般是罢官流放，也有被处宫刑甚至被诛杀。

汉武帝时期的著名音乐家李延年，就因为与良家女通奸，而受到腐刑入宫养狗。

宋人《北梦琐言》里说，仁宗嘉祐三年，都察院有位御史叫陈诲，经常去他老师家里走动，时间长了，居然与老师的女儿勾搭成奸。某日，二人正在幽会时，被捉奸在床，老师发动家丁棒打鸳鸯，陈诲被活活打死。

明洪武九年，南京皇宫营建勤身殿，有司发现当值官员与民工之妻私通，朱元璋听后大发雷霆，除施以该官员宫刑外，还要把2000多个工匠全部阉割，幸亏有人竭力谏止，才使这些工匠免遭惨祸。

我国古代文学作品中也有对通奸罪的描述。《金瓶梅词话》第三三回：“叔嫂通奸，两个都是绞罪。”马识途《夜谭十记》第六记：“女人凡犯了族规，和人通奸，被双双捉住，照规矩就是沉河。”

民国元年《暂行新刑律》中，当时的北京政府，明文规定准允男子自由纳妾。并仿照前清刑律，定通奸罪。此后，台湾地区也延续了通奸罪规定。

有学者研究古代法律案例资料，认为法官似乎都不太愿意接办通奸案，即便接办了，也是草草了事。认为这跟官员的文化心理、地方政绩和整个社会稳定需要等因素有关。

新中国成立后，实行一夫一妻制，纳妾被禁，而通奸罪仍然保留。直到上世纪80年代后，才取消了通奸罪。

（被控和未婚少女通奸，索马里男子惨遭“石刑”）

普通人通奸是不道德行为，但不是犯罪

我国取消通奸罪，主要考虑宪法中公民权利（性行为是公民的私权利）规定，通奸违背社会道德，但不是犯法，不违背妇女意志的行为。因此，通奸是不道德行为，但不是犯罪。

《中华人民共和国刑法》只对“重婚罪”进行判定。重婚罪是指有配偶者和婚外人同居通奸，是有存在一段时间的通奸行为并且在外宣称是“夫妻”以夫妻之礼出去社交的，才算是重婚罪。刑法规定“法无明文规定不为罪”，对于非夫妻名义的性关系不按犯罪处理。双方之间的非婚姻关系的性行为只受道德和风俗习性等规范。

“通奸”概念决定了当事人双方自愿发生性关系，并无胁迫的意思表示。性自由是自由的组成部分，与谁发生关系，不与谁发生关系，都由本人的意思表示决定，所以学界才有“婚内强奸”的认定。在当事双方都自愿的情况下，立法者却认为他们之间的性行为构成犯罪，这无疑是对当事人性自由的极大的侵犯，是国家立法机关通过强制法律对社会公众自由处分内容的过度干涉。

通奸行为通过民法、婚姻法这些部门法可以很好地控制，而道德上的束缚也会使通奸双方从心灵上受到煎熬，感到不安，从而降低再发生的机率，所以没有必要通过终极的刑罚手段来进行制裁了。

对于官员的作风问题，在《中国共产党纪律处分条例》中，就对通奸行为有了规定，“与他人通奸，造成不良影响的，给予警告或者严重警告处分；情节较重的，给予撤销党内职务或者留党察看处分；情节严重的，给予开除党籍处分。”“与现役军人的配偶通奸的，依照前款规定从重或者加重处分。”

很多国家选择通奸入罪

不过，在性开放的美国、韩国、意大利等国却都有“通奸罪”，韩国男女犯通奸罪会蹲2年以内的牢。德国刑法也有通奸罪，但规定只有直系亲属之间、兄弟姐妹之间的通奸行为才构成犯罪，应受刑罚处罚。

在伊斯兰国家，犯通奸罪的男方（无论是否已成年），都会被处以石刑；而女方已成年的，也会被处以石刑，未成年的，则会被处以鞭打100下。伊朗通奸罪，直到2008年8月才对外宣布暂停使用乱石砸死通奸犯的刑法。2012年，阿富汗一名妇女因涉嫌通奸行为被塔利班公开处死。

1994年《法国刑法典》规定：强奸以外的性侵犯罪，处五年监禁并科罚金，这主要针对的就是通奸行为。1968年《意大利刑法》第560条不仅规定了通奸罪，还特别规定了丈夫蓄妾罪。1971年《西班牙刑法》专有“通奸罪”一章，规定极为详细，通奸男女均处短期徒刑(六个月至六年)。

美国联邦法规定，任何人犯通奸罪都处三年以下监禁，美国至今有十多个州仍然保留通奸罪。比如美剧《波士顿律师》里，那个老色鬼律师Crane勾引别人的妻子，没想到在犹他州还有“通奸罪”，结果被抓捕告上法庭。但现实中很少有人因此而被起诉。在那些采取过错离婚制的州，通奸可构成足够的离婚理由；此外，有些州在对夫妻财产进行分割时也会将通奸作为考虑因素之一，可能会授予过错一方配偶较少的财产。

结语：人们的世界观和价值观发生变化时，道德也会发生变化。通奸行为破坏了家庭的和谐稳定，但对感情问题不宜轻易进行道德判断和法律惩罚，国外通奸入罪并未发挥到预想作用，防止悲剧发生，建立理性的伦理文化最重要。

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